11 февраля 2020 года Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) опубликовала финальные по трансфертному ценообразованию для финансовых сделок. Рекомендации представляют собой руководство, разработанное в развитие Мероприятия 4 и Мероприятий 8-10 Плана по противодействию размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (BEPS).
Рекомендации формулируют подход к оценке соответствия условий внутригрупповых финансовых сделок рыночным условиям. При этом в качестве первого шага проводимого анализа Руководство предусматривает корректную идентификацию анализируемой сделки: в частности, является ли внутригрупповой заем таковым по существу, каковы действительные коммерческие и финансовые взаимоотношения сторон и фактические обстоятельства совершения сделки.
Разделы C-E Руководства содержат специальные положения о функции казначейства (сюда отнесены внутригрупповые займы, кэш-пулинг и хеджирование), гарантиях и кэптивном страховании.
В отношении внутригрупповых займов руководство затрагивает, в частности, следующие вопросы:
- В случае предоставления займа материнской компанией дочернему обществу, материнская компания имеет фактический контроль над заемщиком и его активами, что делает наличие или отсутствие письменного условия о предоставлении обеспечения менее значимым при оценке риск-профиля должника. В случае, если активы заемщика не являются объектом залога по иным обязательствам, необходимо анализировать, могут ли соответствующие активы фактически служить обеспечением по формально необеспеченной сделке с материнской компанией, и какое влияние данные обстоятельства оказывают на уровень вознаграждения заимодавца по сделке.
- При оценке кредитного рейтинга заемщика, входящего в группу компаний, необходимо учитывать возможную скрытую (неявную, неформальную) поддержку со стороны такой группы. Степень вероятности получения такой поддержки при этом, как правило, зависит от положения заемщика в структуре группы: компания, имеющая тесные связи с иными участниками группы, значимая с точки зрения ее позиционирования или бизнес-стратегии, осуществляющая профильный для группы вид деятельности, с наибольшей степенью вероятности получит поддержку со стороны группы в случае недостаточности собственных средств или в иных неблагоприятных обстоятельствах – а значит, ее индивидуальной кредитный рейтинг может быть в большей степени связан и более близок к рейтингу, присвоенному группе в целом.
- В силу наличия в общедоступных источниках значительного объема информации об условиях предоставления финансирования в сделках между несвязанными сторонами, применение метода сопоставимых рыночных цен (СРЦ) при анализе финансовых сделок возможно в большем числе случаев, чем при анализе иных видов внутригрупповых операций. Источником для применения метода СРЦ могут также выступать сведения о собственных сделках налогоплательщика («внутренний» источник). В то же время, метод СРЦ не является единственным возможным к применению – в частности, в определенных случаях анализ может быть проведен через оценку стоимости капитала для заимодавца (cost of funds).
Одновременно авторы Рекомендаций обращают внимание, что письма, получаемые компаниями от независимых банков (содержащие информацию о процентной ставке, которую банк применил бы в случае предоставления заемщику финансирования на условиях, сопоставимых с условиями внутригруппового финансирования) не могут служить надлежащим доказательством соответствия примененной ставки рыночному уровню, поскольку не представляют собой сведения о фактически совершенной сделке.
Поскольку Россия является участницей Проекта BEPS, следует ожидать внедрения подходов, предложенных ОЭСР, и в российскую правоприменительную практику. Компаниям, имеющим существенные внутригрупповые финансовые сделки, мы рекомендуем уже сейчас провести проверку соответствия условий таких сделок новому руководству.
